SAN, 25 de Enero de 2012
| Ponente | JOSE LUIS GIL IBAÑEZ |
| Emisor | Audiencia Nacional. Sala Contencioso Administrativo, Sección 5ª |
| ECLI | ES:AN:2012:445 |
| Número de Recurso | 1456/2009 |
SENTENCIA
Madrid, a veinticinco de enero de dos mil doce.
VISTO por la Sección Quinta de la Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional el recurso contencioso- administrativo número 1.456/2009, promovido por D. Marcelino , en su propio nombre, contra la desestimación presunta, por silencio administrativo, del recurso de alzada deducido contra la Resolución de 28 de octubre de 2008, del General Jefe del Mando de Personal del Ejército del Aire, que desestimó la solicitud de ascenso al empleo de Teniente con antigüedad de 3 de julio de 2008, habiendo sido parte en autos la Administración demandada, representada por el Abogado del Estado; cuantía indeterminada.
El hoy demandante solicitó le fuera concedido el empleo de Teniente con antigüedad de 3 de julio de 2008.
Por Resolución de 28 de octubre de 2008, del General Jefe del Mando de Personal del Ejército del Aire, se desestimó la solicitud.
Formulado recurso de alzada, le entendió desestimado por silencio administrativo, acudiendo a la vía jurisdiccional, si bien consta en el expediente la Resolución de 19 de junio de 2009, del Jefe del Estado Mayor del Ejército del Aire, que expresamente desestima dicho recurso de alzada.
Interpuesto recurso contencioso-administrativo y turnado a esta Sección, fue admitido a trámite, reclamándose el expediente, para, una vez recibido, emplazar a la parte actora a fin de que formalizara la demanda, lo que cumplimentó en un escrito en el que, tras exponer los hechos y los fundamentos de derecho que consideró oportunos, terminó suplicando se "dicte sentencia en donde anule, revoque y deje sin efectos los actos recurridos reconociéndome el derecho a ascender a Teniente, a todos los efectos, el 3 de julio de 2008" .
Dado traslado al Abogado del Estado para que contestara la demanda, así lo hizo en un escrito en el que, tras consignar los hechos y los fundamentos de derecho que estimó convenientes, terminó suplicando se "dicte Sentencia por la que se desestime íntegramente el recurso deducido, confirmando el acto administrativo impugnado, con expresa imposición de costas a la parte demandante de conformidad con lo dispuestos en el art. 139 de la Ley 29/1998, de 13 de julio, Reguladora de la Jurisdicción Contencioso-administrativa " .
No habiéndose recibido el recurso a prueba, se concedió a las partes, sucesivamente, el plazo de diez días para que presentaran escrito de conclusiones, con el resultado que obra en autos.
Concluso el procedimiento, se señaló para votación y fallo el día 24 de enero de 2012, en que así ha tenido lugar.
VISTOS los artículos legales citados por las partes y demás de general y pertinente aplicación, siendo Ponente el Ilmo. Sr. D. JOSE LUIS GIL IBAÑEZ, Presidente de la Sección.
La Ley 39/2007, de 19 de noviembre, de la carrera militar, ha introducido unos cambios notables en el modelo instaurado por la Ley 17/1989, de 19 de julio, reguladora del Régimen del Personal Militar Profesional y seguido en sus grandes rasgos por la Ley 17/1999, de 18 de mayo, de Régimen del Personal de las Fuerzas Armadas.
En el nuevo diseño interesa destacar la sustitución de las escalas superior de oficiales y de oficiales de los cuerpos generales y de infantería de marina por una nueva y única escala de oficiales en cada cuerpo, así como otra regulación de los ascensos, ampliando los supuestos de utilización de los sistemas de elección y de clasificación, en perjuicio del de antigüedad.
Según se explica en la exposición de motivos de la indicada Ley, para "aplicar sus previsiones en un plazo razonable" , se promulgaron una serie de disposiciones transitorias de las que interesa detenerse en la cuarta, relativa a la "constitución de cuerpos y escalas" , en la que, tras fijar el 1 de julio de 2009 como fecha en la que se constituirán los cuerpos y escalas previstos en la citada norma, se precisan distintas reglas para ello, entre las que figuran las dirigidas a los oficiales de los cuerpos generales y de especialistas del Ejército de Tierra, de la Armada y del Ejército del Aire, contenidas en el apartado 7, que, entre otros extremos, tratan de los ascensos en el ciclo 2008-2009.
Conforme a la letra h) del mencionado apartado 7 de la disposición transitoria cuarta "en el ciclo de ascensos 2008-2009, los tenientes y los alféreces a los que se refieren las letras f) y g) de este apartado, así como los del apartado 10, ascenderán al empleo de capitán y teniente, respectivamente, por el sistema de antigüedad siempre que cumplan las exigencias de tiempo de servicios establecidas en ellas" , debiendo advertirse que, según la invocada letra g), "los alféreces de las escalas de oficiales de los cuerpos generales y de especialistas a partir del 2 de julio del año 2009 ascenderán a teniente en su escala de origen por el sistema de antigüedad al cumplir tres años de tiempo de servicios en el empleo [...]" .
Por consiguiente, en el ciclo de ascensos 2008-2009, el empleo de teniente se obtiene por los alféreces de las escalas de oficiales de los cuerpos generales y de especialistas por el sistema de antigüedad al cumplir tres años de tiempo de servicios en el empleo.
El anterior marco normativo sirve para resolver el presente recurso contencioso-administrativo, en el que se impugna la desestimación presunta, por silencio administrativo, del recurso de alzada deducido contra la Resolución de 28 de octubre de 2008, del General Jefe del Mando de Personal del Ejército del Aire, que desestimó la solicitud de ascenso al empleo de Teniente con antigüedad de 3 de julio de 2008, aunque en el expediente administrativo consta que, por Resolución de 19 de junio de 2009, del Jefe del Estado Mayor del Ejército del Aire, se desestimó expresamente dicho recurso de alzada.
Así, habida cuenta del empleo de Alférez del actor y su pertenencia al Ejército del Aire al entrar en el ciclo de ascenso 2008- 2009, hay que estar a lo previsto en la letra h), en relación con la letra g), del apartado 7 de la disposición transitoria cuarta, lo que implica que resulte exigible un tiempo...
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