SAN, 16 de Noviembre de 2006

PonenteJOSE ARTURO FERNANDEZ GARCIA
EmisorAudiencia Nacional. Sala Contencioso Administrativo, Sección 1ª
ECLIES:AN:2006:5370
Número de Recurso113/2005

MARIA LUZ LOURDES SANZ CALVO MARIA NIEVES BUISAN GARCIA JOSE ARTURO FERNANDEZ GARCIA JOSE GUERRERO ZAPLANA CARLOS LESMES SERRANO

SENTENCIA

Madrid, a dieciseis de noviembre de dos mil seis.

La Sala constituida por los Sres. Magistrados relacionados al margen ha visto el recurso

contencioso-administrativo número 113/0 interpuesto por la Procuradora de los Tribunales doña

Beatriz González Rivero, en nombre y representación de HOGAR DEL COLECCIONISTA SL, contra

la resolución del Director de la Agencia Española de Protección de Datos( en adelante AEPD), de

28 de febrero de 2005, por la que se le impone una sanción de 60.010,21 Euros, por una infracción

del artículo 6.1 de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de

Carácter Personal( en adelante LOPD), tipificada como infracción grave en el artículo 44.3.d de

dicha norma, de conformidad con lo establecido en el artículo 45.2 de la citada Ley Orgánica. Es

parte la Administración General del Estado, representada por el Abogado del Estado.

ANTECEDENTES DE HECHO
PRIMERO

Admitido el presente recurso y previos los oportunos trámites se confirió traslado a la parte actora para que formalizase la demanda, lo que llevó a efecto mediante escrito presentado el 23 de junio de 2005 en el que, tras alegar los hechos y fundamentos de derecho que consideró oportunos, termina solicitando, en esencia, que se dicte sentencia estimatoria de su recurso y se anule la resolución recurrida en lo que respecta a dicha entidad; subsidiariamente, que, en aplicación del art.45.5 de la LOPD, se aplique la sanción correspondiente a las infracciones leves.

SEGUNDO

El Abogado del Estado contestó la demanda mediante escrito presentado en el que, tras formular las alegaciones que estimó procedentes, solicita el dictado de sentencia desestimando el recurso y confirmando la resolución impugnada por ser ajustada a derecho.

TERCERO

Seguidamente, se fijó la cuantía del procedimiento en 60.101, 21 euros. Recibido el pleito a prueba, se practicaron aquellas que admitidas su resultado obra en autos. Sustanciado el trámite de conclusiones, quedaron los autos pendientes de señalamiento, fijándose finalmente al efecto el día 15 de noviembre de 2006, fecha en que tuvo lugar la deliberación y votación.

Ha sido PONENTE el Ilmo. Magistrado D. José Arturo Fernández García

FUNDAMENTOS DE DERECHO
PRIMERO

El presente recurso contencioso administrativo tiene como objeto la resolución del Director de la Agencia Española de Protección de Datos ( en adelante AEPD), de 28 de febrero de 2005, por la que se le impone una sanción de 60.010,21 Euros, por una infracción del artículo 6.1 de la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de Protección de Datos de Carácter Personal ( en adelante LOPD), tipificada como infracción grave en el artículo 44.3.d de dicha norma, de conformidad con lo establecido en el artículo 45.2 de la citada Ley Orgánica.

SEGUNDO

La resolución administrativa originaria objeto de impugnación se sustenta en los siguientes hechos:

PRIMERO

Ofertas Vivas SL suscribió con fechas 01/05/2002, 18/08/2003 y agosto de 2003, con las entidades Magic Desing, SL, Magic Response SL y Mirvak Especialistas SL, respectivamente, sendos contratos en los que en su apartado 2.2, entre otras, estipula que las citadas entidades no realizarán ningún procedimiento para la obtención de datos personales; que éstas trasladarán las peticiones de sus clientes a Ofertas Vivas SL, que realizará los tratamientos de datos que procedan bajo su responsabilidad y que Ofertas Vivas SL será la única sociedad que recabe y trate datos personales, en exclusiva y de forma directa bajo su propio nombre y derecho.

SEGUNDO

Para la preparación de tales servicios, Ofertas Vivas SL, dispone de un fichero denominado "Fichero Promocional" inscrito en el Registro General de Protección de Datos. En dicho fichero figuraban en fecha 22/03/2004, los datos personales de Don Plácido con domicilio en C/ DIRECCION000, NUM000, escalera NUM001, piso NUM001, puerta NUM002, 08208 Barcelona( folio 68).

TERCERO

Hogar del Coleccionista, SL, suscribió con fecha 03/05/2002 un contrato para la prestación de servicios de marketing directo con la entidad Magic Desing SL, en el que se concreta en cu cláusula segunda que " el presente contrato tiene por objeto la determinación de la forma, Naturaleza y condiciones de la prestación de servicios por MAGIC DESING SL realizará a HOGAR DEL COLECCIONISTA SL, para la consecución de la campañas de marketing que decida llevar a cabo (....) EL PROVEEDOR DE DIRECCIONES que inicialmente es designado para la realización de los servicios descritos en este apartado, es OFERTAS VIVAS SL, quien realizará su actividad de acuerdo a las condiciones de su contrato. En el supuesto en que MAGIC DESING SL decida, en el ejercicio de su actividad de asesoramiento publicitario, la conveniencia de trabajar con un PROVEEDOR diferente, deberá notificárselo a HOGAR DEL COLECCIONISTA SL, quien decidirá en última instancia sobre la pertinencia o no de proceder a su contratación (...).

En el apartado 2.1 v) del mismo contrato se señala que "Magic Desing Sl, siguiendo la diligencia de todo buen empresario, ha formalizado contrato con la entidad que efectúa los servicios( Ofertas Vivas SL) por el que ésta declara y garantiza la legalidad de los servicios prestados en relación a la Ley Orgánica 15/1999, de 13 de diciembre, de protección de datos de carácter personal"( folios 152 a 174).

Asimismo, con fecha 01/09/2003 Hogar del Coleccionista SL suscribió un contrato con Magic Response SL para la prestación de servicios de marketing directo en idénticas cláusulas a las contenidas en el contrato firmado con Magica Desing SL( folios 175 a 188).

CUARTO

En el marco de los aludidos contratos, Hogar del Coleccionista SAL solicitó con fecha 18/09/2002 a Magic Desing SL la remisión de envíos publicitarios a direcciones de Barcelona con códigos postales: 08028 y 028029 (Hotel Meliá Barcelona) (folio 99).

Posteriormente, con fecha 27/11/2003, Hogar del Coleccionista SL, solicitó a Magic Response SL, la remisión de envíos publicitarios con los siguientes códigos postales de Barcelona: 08028 ( Hotel NH Les Corts) y 08022 y 08024( Hotel Tryp Presidente) (folio 84).

QUINTO

Magic Desing SL facturó a Hogar del Coleccionista SL la prestación del aludido servicio con fecha 05/12/2003( folio 85).

SEXTO

Magic Response SL facturó a Hogar del Coleccionista SL la prestación del aludido servicio con fecha 05/12/2003( folio 85).

SÉPTIMO

Magic Desing SL solicitó a Ofertas SL, con fechas 18/09/2002 la extracción, tratamiento y personalización de unas 18.000 direcciones de hombres y mujeres domiciliados en los códigos postales 08028 y 080299 de Barcelona( folio 62). Ofertas Vivas SL facturó este servicio con fecha 29/11/2002 por la selección de direcciones, tratamientos de datos y personalización de documentos( folio 65).

OCTAVO

Magic Response SL, con fecha 27/11/2003 solicitó a Ofertas Vivas SL la extracción, tratamiento y personalización de unas 7.000 direcciones de hombres y mujeres domiciliados en el Código Postal 08028 de Barcelona( folio 63 ). Ofertas Vivas SL facturó este servicio con fecha 02/01/2004 por la selección de direcciones, tratamiento de datos de personalización de documentos( folio 66).

NOVENO

D. Plácido recibió uno de los envíos del Hogar del Coleccionista SL en los que se citaba a los destinatarios a acudir al Hotel Melíá Barcelona el miércoles 9 de octubre a fin de entregarle un regalo( folio 6) y otro de los envíos de Hogar del Coleccionista SL, en los que se citaba a los destinatarios a acudir al hotel NH Les Corts el domingo 14 de diciembre a fin de entregarle un regalo( folio 8). Ambos envíos se remitieron a D. Plácido, con domicilio en CL DIRECCION000 nº NUM000 Piso: NUM001 Pta; NUM002, 08028 Barcelona.

DÉCIMO

Figuran publicados en los repertorios telefónicos de las Páginas Blancas, accesibles a través de Internet, los datos de D. Plácido con domicilio en Les DIRECCION000 70-72 de Barcelona( folios 101 y 102).

UNDECIMO

A requerimiento de la inspección de datos Ofertas Vivas SL, ha manifestado, en escrito de fecha de entrada en esta Agencia de 29/03/2004, que concretamente, en este supuesto concreto, los datos de Don Plácido han sido recabados de la Página Blancas On Line Telefónica. Una vez se realizó el primer envío, y después de la comprobación de los buzones de la zona, se actualizaron sus datos personales, corrigiendo la dirección de las Páginas Blancas ( Les DIRECCION000 70 729 por la dirección que nos constaba como más idónea ( les DIRECCION000 NUM000 ) ( folio 29).

DUODECIMO

Con fecha 22/01/2004, Mirvak Especialistas Sl solicitó a Vivas SL la remisión de aproximadamente 10.000 cartas a personas residentes en los códigos postales 0814, 08028 y 08029 de Barcelona, mediante escrito que contenía el logotipo Clínica Sotomayor de Relax y Descanso SL. Ofertas Vivas SL facturó Mirvak Especialistas SL la prestación del servicio con fecha 01/04/2004 por la selección de direcciones, tratamiento de datos y personalización de documentos (folios 205 a 206).

DECIMOTERCERO

Los citados envíos en los que se citaba a los destinatarios a acudir al hotel Barceló Sants el jueves 12 de febrero a fin de recoger un regalo contenían el logotipo de clínica Sotomayor de Relax y Descanso SL, uno de tales envíos se remitió a D. Plácido, CL DIRECCION000 NUM000 Piso: NUM001 Pta: NUM002, 08028-Barcelona( folio 13).

DECIMOCUARTO

El hotel Barceló ha manifestado que le empresa Mirvak Especialistas SL estuvo en el hotel durante las fechas 20 y 21...

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