SAN, 20 de Julio de 2011
| Ponente | FERNANDO FRANCISCO BENITO MORENO |
| Emisor | Audiencia Nacional. Sala Contencioso Administrativo, Sección 5ª |
| ECLI | ES:AN:2011:3731 |
| Número de Recurso | 1124/2009 |
SENTENCIA
Madrid, a veinte de julio de dos mil once.
Visto por la Sala constituida por los Sres. Magistrados relacionados al margen el Recurso contencioso administrativo
interpuesto por DON Santos , representado por la Procuradora Dª. María Dolores Álvarez Martín, contra
la desestimación presunta por silencio negativo del recurso de alzada interpuesto contra la resolución del General del Ejército
JEME, de 23 de octubre de 2008, por la que se desestima su solicitud de ascenso a Teniente en retiro y posteriormente
ampliada a la resolución de la Subsecretaria de Defensa de fecha 20 de octubre de 2009, por delegación de la Ministra de
Defensa; habiendo sido parte, además, la Administración General del Estado, representada y defendida por su Abogacía.
Siendo Ponente el Ilmo. Sr. Magistrado DON FERNANDO F. BENITO MORENO.
Presentado el recurso y previos los trámites oportunos, se confirió traslado a la representación de la parte actora para que formalizara escrito de demanda, lo que hizo formulando las alegaciones de hecho y de derecho que estimó oportunas, concluyendo con la súplica de una sentencia estimatoria del recurso.
Dándose traslado de la demanda al Abogado del Estado para su contestación, lo hizo, alegando en derecho lo que estimó conveniente, solicitando la confirmación en todos los extremos del acuerdo recurrido.
No habiéndose solicitado el recibimiento a prueba, pero sí el tramite de conclusiones, las partes presentaron el correspondiente escrito en el que cada una de ellas se ratificó en sus respectivos pedimentos.
Se declararon conclusas las presentes actuaciones, señalándose para la votación y fallo la audiencia del día 19 de julio de 2011, en que tuvo lugar, quedando el recurso visto para sentencia.
VISTOS los preceptos que se citan por las partes y los de general aplicación.
Se impugna mediante el presente recurso contencioso administrativo, la desestimación presunta por silencio negativo del recurso de alzada interpuesto contra la resolución del General del Ejército JEME, de 23 de octubre de 2008, por la que se desestima su solicitud de ascenso a Teniente en retiro y posteriormente ampliada a la resolución de la Subsecretaria de Defensa de fecha 20 de octubre de 2009, por delegación de la Ministra de Defensa.
El demandante, con el empleo de Sargento Primero, pasó a retiro por insuficiencia de condiciones psicofísicas, conforme a la Resolución 562/18891/91, es decir, antes de la entrada en vigor de la citada Ley 39/2007, y pretende el ascenso sobre la base del apartado 2 de la transcrita disposición transitoria 7ª de la Ley 39/2007 , alegando que goza de un derecho adquirido para el ascenso, perfeccionado con anterioridad, advirtiendo de que la misma Ley 39/2007, en el apartado 4 de la disposición adicional 10ª , recoge un supuesto de ascenso en retiro.
Dicha disposición transitoria séptima , en la redacción vigente en el momento de formular la solicitud, se refiere a los "ascensos de suboficiales al empleo de teniente" . En el primer apartado señala que "Todos los suboficiales que hubieran obtenido el empleo de sargento a partir del 1 de enero de 1977 y con anterioridad al 1 de enero de 1990, fecha de entrada en vigor de la Ley 17/1989, de 19 de julio , reguladora del Régimen del Personal Militar Profesional, y que no tuvieran limitación legal para alcanzar el empleo de subteniente, podrán obtener el empleo de teniente de las escalas de oficiales de la Ley 17/1999, de 18 de mayo, de Régimen del Personal de las Fuerzas Armadas , en el momento de su pase a la situación de reserva si lo solicitan previamente, con antigüedad, tiempo de servicios y efectos económicos desde la fecha de ascenso" ; a tenor del segundo apartado, "El personal del apartado anterior que se encuentre en la situación de reserva y que no...
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