SAN 171/2015, 29 de Junio de 2015
| Ponente | ANA ISABEL GOMEZ GARCIA |
| Emisor | Audiencia Nacional. Sala Contencioso Administrativo, Sección 8ª |
| ECLI | ES:AN:2015:2558 |
| Número de Recurso | 28/2014 |
A U D I E N C I A N A C I O N A L
Sala de lo Contencioso-Administrativo
SECCIÓN OCTAVA
Núm. de Recurso: 0000028 / 2014
Tipo de Recurso: PROCEDIMIENTO ORDINARIO
Núm. Registro General: 00269/2014
Demandante: AUTOPISTA DE LEÓN, S.A., CONCESIONARIA DEL ESTADO
Procurador: Dª. GLORIA MESSA TEICHMAN
Demandado: MINISTERIO DE FOMENTO
Abogado Del Estado
Ponente IIma. Sra.: Dª. ANA ISABEL GÓMEZ GARCÍA
S E N T E N C I A Nº:
IImo. Sr. Presidente:
-
FERNANDO LUIS RUIZ PIÑEIRO
Ilmos. Sres. Magistrados:
Dª. MERCEDES PEDRAZ CALVO
-
JOSÉ ALBERTO FERNÁNDEZ RODERA
-
JUAN CARLOS FERNÁNDEZ DE AGUIRRE FERNÁNDEZ
Dª. ANA ISABEL GÓMEZ GARCÍA
Madrid, a veintinueve de junio de dos mil quince.
Visto el presente recurso contencioso administrativo nº 28/14, interpuesto ante esta Sala de lo Contencioso-Administrativo de la Audiencia Nacional por la Procuradora Dª. Gloria Messa Teichman, en nombre y representación de AUTOPISTA DE LEÓN, S.A., CONCESIONARIA DEL ESTADO, contra la Resolución del Ministerio de Fomento de fecha 21 de noviembre de 2013, en el que la Administración demandada ha estado dirigida y representada por el Abogado del Estado.
Ha sido Ponente la Ilma. Sra. Dª. ANA ISABEL GÓMEZ GARCÍA, Magistrada de la Sección.
El presente recurso contencioso-administrativo se interpone por la representación procesal de la entidad AUTOPISTA DE LEÓN, S.A., CONCESIONARIA DEL ESTADO, contra la Resolución del Ministerio de Fomento de fecha 21 de noviembre de 2013, en la que se dispone que, en relación con la cuenta de compensación prevista en la disposición adicional octava de la ley 43/2010, de 30 de diciembre, y su posterior modificación por la disposición final vigésima primera de la ley 17/2012, no procede autorización de apertura, ni consignación y posterior abono a Autopista de León, SA, Concesionaria del Estado, correspondiente al ejercicio 2013, al no figurar en la Ley de Presupuestos Generales del Estado para dicho año ninguna partida para atender los mismos.
La cuantía del recurso se ha fijado como indeterminada.
Presentado el recurso, se reclamó el expediente administrativo y se dio traslado de todo ello al actor para que formalizara la demanda, el cual expuso los hechos, invocó los fundamentos de derecho y terminó por suplicar que, previos los tramites legales pertinentes, se dicte sentencia en la que, estimando el recurso:
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- Reconozca el derecho de AULESA a la apertura de la cuenta de compensación (ejercicio 2013).
-
- Reconozca el derecho de AULESA a que se apruebe el importe de 3.691.164'13 # como cantidad susceptible de consignación.
-
- Reconozca el derecho de AULESA a la consignación de dicha cantidad y se proceda a su inmediato pago o, subsidiariamente, el que resulte de la disponibilidad presupuestaria una vez que, al amparo del artículo
55.3 de la Ley 47/2003, General Presupuestaria, se apruebe por la Ministra de Fomento y se eleve con carácter urgente al Consejo de Ministros, la solicitud de autorización de un crédito extraordinario, en orden a hacer frente a las obligaciones del Ministerio de Fomento derivadas de la Disposición Adicional Octava de la Ley 43/2010 .
Formalizada la demanda se dio traslado al Abogado del Estado para que la contestara, el cual expuso los hechos y fundamentos de Derecho y suplicó se dicte sentencia declarando la inadmisibilidad del recurso o, subsidiariamente, su desestimación, confirmando íntegramente la resolución impugnada por ser conforme a Derecho.
Habiendo sido solicitado el recibimiento a prueba del procedimiento se practicó la propuesta, con el resultado que obra en la causa, y, evacuado trámite de conclusiones, quedaron los autos conclusos, señalándose para votación y fallo el día 24 de junio del año en curso en que, efectivamente, se votó y falló.
Se dirige el presente recurso contra la precitada resolución del Secretario de Estado de Infraestructuras, Transporte y Vivienda, de fecha 21 de noviembre de 2013, que da respuesta a la solicitud presentada por la entidad actora, con fecha 31 de enero de 2013, de apertura de la cuenta de compensación del año 2013, así como aprobación y posterior abono del importe a consignar en la misma, según lo establecido en apartado 1.C) de la disposición adicional octava de la Ley 43/2010, el 30 diciembre, del servicio postal universal, de los derechos de los usuarios y del mercado postal, así como solicitud otorgamiento del préstamo participativo del Estado definido en la modificación de la mencionada disposición adicional octava , realizada en la disposición final 21ª de la Ley 17/2012, el 27 diciembre, de Presupuestos Generales del Estado para 2013.
Se desestima tal solicitud, razonando que la Ley de Presupuestos Generales del Estado para 2013 no ha previsto ninguna partida para atender la cuenta de compensación, por lo que, respecto a este ejercicio, no procede consignación ni abono posterior de cantidad alguna, pues falta uno de los requisitos establecidos en la Ley 43/2010 para que tal consignación pueda realizarse.
Se añade que la disposición adicional octava de la citada ley y su posterior modificación no reconocen a las sociedades concesionarias que en ellas se citan un derecho incondicionado a practicar la consignación anual en la cuenta de compensación sino un derecho sujeto a ciertas condiciones, y una de ellas es la dotación asignada por el legislador a dicha partida presupuestaria.
En el escrito de demanda la sociedad recurrente, adjudicataria de la concesión administrativa para la construcción, conservación y explotación de la autopista de peaje León-Astorga, combate la anterior resolución, invocando como motivos de impugnación los siguientes:
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- Vulneración de la Disposición Adicional Octava de la Ley 43/2010, de 30 de diciembre, del servicio postal universal, de los derechos de los usuarios y del mercado postal. Derecho de AULESA a que se apruebe la cantidad susceptible de consignación en la cuenta, sin perjuicio de la disponibilidad presupuestaria.
-
- La disponibilidad presupuestaria como límite a la cantidad final a consignar en la cuenta de compensación. El legislador no ha previsto que tal límite se refiera a la propia existencia del derecho a tal consignación ni a su ulterior pago. Vulneración de la Ley 43/2010 y el artículo 9.3 de la Constitución . Se razona en la demanda que existe reconocimiento ex lege de la ruptura del equilibrio económico financiero de la concesión y, por tanto, del derecho de las sociedades concesionarias a su restablecimiento, que se produce para la recurrente en virtud de la Ley 17/2012. La recurrente ostenta el derecho a que se apruebe el importe a consignar en la cuenta de compensación correspondiente al ejercicio 2013, así como a que se establezca que ese será el importe a consignar y a abonar a la interesada, o bien el importe que resulte de la disponibilidad presupuestaria.
Añade que la no inclusión de ninguna partida destinada a la cuenta de compensación implica, en la práctica, una deslegalización de la medida prevista en la Disposición adicional octava de la Ley 43/2010, reafirmada después por las leyes 2 y 17/2012.
El reequilibrio es un derecho del concesionario y una obligación de la Administración, cuya actuación no sólo es contraria a Derecho sino que, además, podría contribuir a la inviabilidad de la concesión de la que es titular la actora. El ordenamiento jurídico proporciona mecanismos adecuados para solventar este tipo de situaciones de incumplimiento de la ley, como la posibilidad de modificar los créditos contenidos en los presupuestos a través de distintas figuras, siendo la más razonable que el Consejo de Ministros acuda a la solicitud de créditos extraordinarios para dar cumplimiento a la obligación establecida en la Ley 43/2010.
El Abogado del Estado se opone al recurso, razonando que la DA 8ª de la Ley 43/2010 tiene carácter complementario respecto de otras medidas de apoyo establecidas por la Ley 26/2009, de PGE para 2010; que los términos de dicha DA 8 ª son claros, condicionando a la disponibilidad presupuestaria el otorgamiento del derecho que en la misma se contempla, concede el derecho con efectos en el ejercicio al que se refiere, remitiéndose a las leyes de presupuestos de ejercicios ulteriores para su posible concesión, no siendo posible exigir el reconocimiento del beneficio en contra de lo específicamente establecido por la Ley de Presupuestos del ejercicio correspondiente, a la que se remite la Ley 43/2010, y en todo caso la remisión que hace la citada DA 8ª no es a la Administración sino a las leyes de presupuestos generales del Estado de cada año, que constituyen un acto típico de manifestación del poder legislativo. Invoca el principio de riesgo y ventura que rige los contratos administrativos, recogido en el artículo 220.2 TRLCAP.
Vistos los términos en que se plantea la demanda, se hace preciso delimitar cuál es el objeto del recurso, que no puede ir más allá de lo que constituyó el objeto de la solicitud presentada por la entidad actora ante la Subdelegación del Gobierno en las Sociedades Concesionarias de Autopistas Nacionales de Peaje, con fecha 31 de enero de 2013, rechazada en vía administrativa, en la resolución contra que se dirige el presente recurso. Y ello porque no se solicitó de la Administración cualquier medida de compensación del desequilibrio económico de la concesión, sino "la apertura de la cuenta de compensación y la aprobación del importe a consignar en dicha cuenta, que asciende a 3.691.164,13 #, para su abono a la concesionaria solicitante". Y ello con base en la Disposición Adicional Octava de la Ley...
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STS 948/2018, 6 de Junio de 2018
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